近年來，由于未簽訂書面合同而導(dǎo)致敗訴的情況，已經(jīng)成為困擾種子經(jīng)銷商或農(nóng)民的夢魘。筆者在處理這些涉種子案件糾紛時發(fā)現(xiàn)，當(dāng)事人沒有簽訂書面合同的情況普遍存在。
這種現(xiàn)象在種子質(zhì)量糾紛案件和侵害植物新品種權(quán)糾紛案件中表現(xiàn)得尤為突出。有的當(dāng)事人即使簽了種子銷售合同，也是套用一般買賣合同的模板，一旦發(fā)生糾紛，往往在庭審時陷入被動局面。
2021年12月修訂的《種子法》（下稱新《種子法》）將于2022年3月1日施行，這為種業(yè)企業(yè)的育種合同、植物新品種申請權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、植物新品種權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、植物新品種權(quán)許可合同、種植回收合同、種子銷售合同等的修改提出了時間要求。
本文以種子銷售合同為例，結(jié)合新《種子法》探討一下涉種主體間簽訂種子銷售書面合同的必要性及合同要點。
一、種子銷售簽訂書面合同的必要性
種子銷售合同是種子出賣人轉(zhuǎn)移種子的所有權(quán)于買受人，買受人支付價款的合同。出賣人的主要義務(wù)是依照合同約定交付種子、轉(zhuǎn)移種子的所有權(quán)、權(quán)利瑕疵擔(dān)保和物的瑕疵擔(dān)保等。買受人的主要義務(wù)是按照合同支付種子對價、驗收、保管及受領(lǐng)種子等。
實踐中由于種子銷售合同的買受人多為種子銷售者或者農(nóng)民，加之我國農(nóng)業(yè)傳統(tǒng)的鄉(xiāng)土社會背景，買方與賣方多是常年合作的模式，因此種子買賣雙方未簽訂書面合同現(xiàn)象已是常態(tài)，一旦種子遇到問題，未簽訂書面合同的弊端顯而易見。
1.種子銷售簽訂書面合同是合同雙方權(quán)利的重要保障
種子從播種到收獲果實這一過程中除要考慮種子質(zhì)量、土質(zhì)、種植栽培技術(shù)外，自然環(huán)境也不容易忽視。
對于多數(shù)種植農(nóng)民而言目前仍不能擺脫“靠天吃飯”的局面，即使種子質(zhì)量合格，如遇到災(zāi)害性氣候（高溫干旱、陰雨、低溫寡照、大風(fēng)、冰雹）或者是病蟲害等，農(nóng)作物生長都會受到影響，輕則減產(chǎn)，重則絕收；如再遇上種子質(zhì)量不合格，則無疑雪上加霜。
對于農(nóng)民而言，如因種子不合格，遭遇減產(chǎn)損失，其可以直接向種子的銷售者進(jìn)行索賠，也可以向農(nóng)業(yè)執(zhí)法部門進(jìn)行投訴，或向人民法院提起訴訟。無論采取何種救濟(jì)方式，首先明確種子來源，因此書面合同是投訴或索賠的重要依據(jù)。
對于銷售者而言，書面合同不僅是確定農(nóng)民所播種的種子是否為合同約定種子、證明種子合格與否的重要依據(jù)，也是在種子不合格時其向上游或生產(chǎn)者追索的有力證據(jù)。
2.種子銷售簽訂書面合同也是種子生產(chǎn)者權(quán)利的保障
實踐中，如果農(nóng)民種植到地里的種子在收獲時出現(xiàn)大幅減產(chǎn)或者絕收的情況下，多以生產(chǎn)者和銷售者為共同的被告進(jìn)行起訴索賠。一粒種子從生產(chǎn)者制種到在農(nóng)民田里生根發(fā)芽，離不開銷售者（經(jīng)銷商）的參與，生產(chǎn)者將種子以包銷或者代銷的方式交給經(jīng)銷商，經(jīng)銷商再分銷或者直接向農(nóng)民進(jìn)行銷售來實現(xiàn)種子的交易流轉(zhuǎn)。種子并不像一般物品可以隨意存放，在這一過程中任一環(huán)節(jié)出問題，均可能導(dǎo)致其產(chǎn)量受到影響。
根據(jù)《消費者權(quán)益保護(hù)法》規(guī)定，農(nóng)民因種子質(zhì)量問題遭受損失的可以向銷售者要求賠償，也可以向生產(chǎn)者要求賠償。
屬于生產(chǎn)者責(zé)任的，銷售者賠償后，有權(quán)向生產(chǎn)者追償。
屬于銷售者責(zé)任的，生產(chǎn)者賠償后，有權(quán)向銷售者追償。對于生產(chǎn)者而言，簽訂種子銷售合同也是保障自身權(quán)利的重要證據(jù)，生產(chǎn)者與其下游簽訂的銷售合同一般明確了種子的種類、包裝、質(zhì)量指標(biāo)、貯存要求等，其向下游銷售的種子符合要求，一般可以做免責(zé)抗辯。
3.種子銷售簽訂書面合同是合同主體進(jìn)行司法抗辯的關(guān)鍵證據(jù)
在涉及植物新品種侵權(quán)糾紛案件中，簽訂了種子銷售合同是銷售者進(jìn)行合法來源抗辯的重要證據(jù)。
《最高人民法院關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第四條規(guī)定，被告依法主張合法來源抗辯的，應(yīng)當(dāng)舉證證明合法取得被訴侵權(quán)產(chǎn)品、復(fù)制品的事實，包括合法的購貨渠道、合理的價格和直接的供貨方等。
《最高人民法院關(guān)于審理侵害植物新品種權(quán)糾紛案件具體應(yīng)用法律問題的若干規(guī)定（二）》第十三條第二款明確，對于（前款所稱）合法來源，銷售者一般應(yīng)當(dāng)舉證證明購貨渠道合法、價格合理、存在實際的具體供貨方、銷售行為符合相關(guān)生產(chǎn)經(jīng)營許可制度等。
因此所簽的書面合同中所載明的合同主體、合同價款等可以輕而易舉地證明涉案品種的購貨渠道、價格、供貨方等。種子銷售簽訂書面合同也是從事種子、苗木等繁殖材料進(jìn)口的境內(nèi)企業(yè)在辦理檢疫審批的必備材料之一。
二、種子銷售合同審查事項
種子銷售合同屬于買賣合同，買賣合同的共性問題《民法典》470條、596條（詳見注釋 1 ）已經(jīng)做出了詳細(xì)規(guī)定，不再累述，本部分根據(jù)種子的特點，重點介紹種子銷售合同簽訂時不應(yīng)忽視的要點。
1.合同主體資格是前提
合同主體是合同的必備要件?！睹穹ǖ洹妨信e了合同主體應(yīng)當(dāng)具備的兩項基本信息，即“當(dāng)事人的姓名或者名稱和住所”。我國建立了種子生產(chǎn)經(jīng)營許可制度。新《種子法》將農(nóng)作物種子生產(chǎn)經(jīng)營許可證分為三種類型：
（1）從事種子進(jìn)出口業(yè)務(wù)的種子生產(chǎn)經(jīng)營許可證。該類種子生產(chǎn)經(jīng)營許可證由國務(wù)院農(nóng)業(yè)農(nóng)村、林業(yè)草原主管部門核發(fā)，核發(fā)部門可以委托省、自治區(qū)、直轄市人民政府農(nóng)業(yè)農(nóng)村、林業(yè)草原主管部門接收申請材料；
（2）從事主要農(nóng)作物雜交種子及其親本種子、林木良種繁殖材料生產(chǎn)經(jīng)營的，以及符合國務(wù)院農(nóng)業(yè)農(nóng)村主管部門規(guī)定條件的實行選育生產(chǎn)經(jīng)營相結(jié)合的農(nóng)作物種子企業(yè)的種子生產(chǎn)經(jīng)營許可證，該類種子生產(chǎn)經(jīng)營許可證由省、自治區(qū)、直轄市人民政府農(nóng)業(yè)農(nóng)村、林業(yè)草原主管部門核發(fā)；
（3）其他種子的生產(chǎn)經(jīng)營許可證，前兩種類型以外的由生產(chǎn)經(jīng)營者所在地縣級以上地方人民政府農(nóng)業(yè)、林業(yè)主管部門核發(fā)。
因此在審查合同時不僅要關(guān)注主體的性質(zhì)（如公司、農(nóng)業(yè)種植專業(yè)合作社、農(nóng)民等）和主體類型（如生產(chǎn)者、銷售者、農(nóng)民等），還要核實其是否取得《農(nóng)作物種子經(jīng)營許可證》及頒發(fā)部門，力求合同主體與該制度所要求的資質(zhì)相匹配。
此外，在涉及主要農(nóng)作物的植物新品種侵權(quán)糾紛案件中，如果被訴侵權(quán)主體不能提供證據(jù)證明涉案繁殖材料是由取得生產(chǎn)經(jīng)營許可證的主體生產(chǎn)、銷售的或者是由符合法律規(guī)定的主體銷售的，則審判機關(guān)一般會認(rèn)定因該銷售行為本身即存在違法性，即使銷售者說明了涉案繁殖材料的來源，在無明確法律依據(jù)的情況下，銷售者難以免除其損害賠償責(zé)任。
2.明確銷售種子的類型
我國種業(yè)法律體系下，種子是指農(nóng)作物和林木的種植材料或者繁殖材料，包括籽粒、果實、根、莖、苗、芽、葉、花及用于繁殖的花粉等。不同類型的種子，其生產(chǎn)、加工、包裝、檢驗、貯藏等要求不同，法律法規(guī)對其規(guī)制要求不盡相同。
我國將農(nóng)作物分為主要農(nóng)作物和非主要農(nóng)作物，主要農(nóng)作物是指稻、小麥、玉米、棉花、大豆五種。非主要農(nóng)作物，是指稻、小麥、玉米、棉花、大豆五種主要農(nóng)作物以外的其他農(nóng)作物（詳見注釋 2 ）。我國實行主要農(nóng)作物和主要林木品種審定制度。
品種審定，是市場準(zhǔn)入的行政管理措施，由相關(guān)行政機關(guān)依照法定程序?qū)ζ贩N進(jìn)行審查，決定是否給予該品種進(jìn)入市場的資格，并確定推廣應(yīng)用范圍。品種審定為強制行為，品種審定證書是一種在一定區(qū)域內(nèi)生產(chǎn)、銷售許可證書，屬于農(nóng)業(yè)行政部門規(guī)定的審定作物范圍的品種必須經(jīng)過審定后方可進(jìn)入生產(chǎn)、推廣、銷售。
審定的目的有三個，一是了解品種是否存在質(zhì)量缺陷，二是確定品種的適種區(qū)域，三是保證品種的產(chǎn)量、品質(zhì)等經(jīng)濟(jì)價值。品種進(jìn)入市場的方式除了主要農(nóng)作物的審定制度外還有非主要品種登記制度，品種登記的目的是給品種發(fā)個“身份證”，規(guī)范市場和保護(hù)品種權(quán)，減少“一品多名”現(xiàn)象。
《種子法》明確，應(yīng)當(dāng)審定的農(nóng)作物品種未經(jīng)審定的，不得發(fā)布廣告、推廣、銷售；應(yīng)當(dāng)審定的林木品種未經(jīng)審定通過的，不得作為良種推廣、銷售；應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀霓r(nóng)作物品種未經(jīng)登記的，不得發(fā)布廣告、推廣，不得以登記品種的名義銷售。否則面臨被相關(guān)主管部門行政處罰的風(fēng)險。
因此，在審查種子銷售合同時應(yīng)當(dāng)根據(jù)種子的類型判斷其是否進(jìn)行了審定或登記，核驗其審定證書或者登記證書，并將審定證書或者登記證書作為合同的組成部分，規(guī)避相應(yīng)風(fēng)險。
3.審查銷售種子是否為授權(quán)品種
新《種子法》將植物新品種保護(hù)范圍由授權(quán)品種的繁殖材料延伸到未經(jīng)許可使用授權(quán)品種繁殖材料獲得的收獲材料。此前《最高人民法院關(guān)于審理侵犯商業(yè)秘密民事案件適用法律若干問題的規(guī)定》已經(jīng)將植物新品種的繁殖材料作為商業(yè)秘密予以保護(hù)。
此外，新《種子法》品種權(quán)保護(hù)環(huán)節(jié)由原來的三個擴展為八個，增加了“為繁殖而進(jìn)行處理、許諾銷售、進(jìn)口、出口、儲存”五個環(huán)節(jié)。這就搭建了我國植物新品種權(quán)保護(hù)從繁殖材料（包括植物新品種原始材料、中間材料、自交系與親本以及涉及植物新品種所有權(quán)人前述材料的文字記錄、攝影錄像資料等）到授權(quán)品種，再到收獲材料的完整體系。
實務(wù)中有些種子經(jīng)銷商、甚至是育種人將種子通過審定或者登記證書與植物新品種權(quán)證書混同的情形，誤以為種子取得了審定證書或登記證書就當(dāng)然享有品種權(quán)而不用再申請品種保護(hù)或者對抗已經(jīng)取得品種保護(hù)的主體。品種審定制度作為一種行政許可制度，不同于植物新品種保護(hù)制度，其屬于行政許可而非民事權(quán)利，品種獲得了品種審定，也不能認(rèn)定品種取得了植物新品種的授權(quán)而享有對所涉品種繁殖材料進(jìn)行生產(chǎn)、銷售的獨占權(quán)。
因此在審查種子銷售合同時，首先需要明確標(biāo)的是否屬于被授予品種權(quán)的種子，如果屬于被授予品種權(quán)的種子，應(yīng)當(dāng)關(guān)注以下幾個方面：
（1）出賣人應(yīng)當(dāng)是品種權(quán)人或者是品種權(quán)被許可使用人，出賣人應(yīng)當(dāng)出具植物新品種權(quán)證書或者其與品種權(quán)人簽訂的品種權(quán)許可使用合同或品種權(quán)人的授權(quán)委托書；
（2）出賣人有保證銷售的種子不存在品種權(quán)利瑕疵的義務(wù)，如明確銷售的地域范圍未超出品種權(quán)人的許可等；
（3）審查人員除在合同中明確進(jìn)行前述約定外還應(yīng)當(dāng)對授權(quán)品種進(jìn)行核實，可以登錄農(nóng)業(yè)農(nóng)村部科技發(fā)展中心（nybkjfzzx.cn）網(wǎng)站或者農(nóng)業(yè)農(nóng)村部種業(yè)管理司的中國種業(yè)大數(shù)據(jù)平臺（202.127.42.145/bigdataNew/#）進(jìn)行核驗。
4.重視種子標(biāo)簽的約定
種子標(biāo)簽是指印制、粘貼、固定或者附著在種子、種子包裝物表面的特定圖案及文字說明。根據(jù)《種子法》、《農(nóng)作物種子標(biāo)簽和使用說明管理辦法》可知種子標(biāo)簽應(yīng)當(dāng)標(biāo)注下列內(nèi)容：（一）作物種類、種子類別、品種名稱；（二）品種審定或者登記編號；（三）種子生產(chǎn)經(jīng)營者信息，包括種子生產(chǎn)經(jīng)營者名稱、種子生產(chǎn)經(jīng)營許可證編號、注冊地地址和聯(lián)系方式；（四）質(zhì)量指標(biāo)、凈含量；（五）檢測日期和質(zhì)量保證期；（六）品種適宜種植區(qū)域、種植季節(jié)；（七）檢疫證明編號；（八）信息代碼。
新《種子法》明確，種子使用者因種子質(zhì)量問題或者因種子的標(biāo)簽和使用說明標(biāo)注的內(nèi)容不真實，遭受損失的，種子使用者可以向出售種子的經(jīng)營者要求賠償，也可以向種子生產(chǎn)者或者經(jīng)營者要求賠償。實踐中，種子生產(chǎn)經(jīng)營者如未向原告提供種子的主要性狀、主要栽培措施、適應(yīng)性等使用條件的說明、風(fēng)險提示與有關(guān)咨詢服務(wù)，致使種子使用者遭受損失的，種子生產(chǎn)經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
因此，在審查種子買賣合同時應(yīng)明確，出賣人銷售的種子明確該種子不存在“一品多名”的情形。銷售的種子應(yīng)當(dāng)附有法律、法規(guī)規(guī)定的種子標(biāo)簽，標(biāo)簽必須含有種子生產(chǎn)者的信息、種子的主要性狀、主要栽培措施、適應(yīng)性等使用條件的說明、風(fēng)險提示與有關(guān)咨詢服務(wù)，標(biāo)簽不存在作虛假宣傳或者引人誤解的宣傳等。對于有包裝袋的可以將種子的包裝袋作為合同的附件，對于果樹等無性繁殖材料應(yīng)當(dāng)在合同中明確，果樹的適宜種植區(qū)域及生長要求等。
5.不能忽視種子檢驗檢疫
新《種子法》第34條明確了通過種子的檢驗檢疫來保證種子質(zhì)量，即“種子生產(chǎn)應(yīng)當(dāng)執(zhí)行種子生產(chǎn)技術(shù)規(guī)程和種子檢驗、檢疫規(guī)程，保證種子符合凈度、純度、發(fā)芽率等質(zhì)量要求和檢疫要求”。否則面臨沒收違法所得和種子、罰款及吊銷種子生產(chǎn)經(jīng)營許可證的風(fēng)險。
《植物檢疫條例》明確，規(guī)定凡種子、苗木和其他繁殖材料，不論是否列入應(yīng)施檢疫的植物、植物產(chǎn)品名單和運往何地，在調(diào)運之前，都必須經(jīng)過檢疫。種子銷售合同中應(yīng)明確出賣人的檢驗檢疫義務(wù)，即出賣人必須向買受人提供相應(yīng)的《植物檢疫證》并將其作為合同的附件。
6.明確種子驗收方法
種子的驗收相較于一般標(biāo)的物的驗收有其特殊性，一粒種子的活性、質(zhì)量及品種類型是無法通過肉眼進(jìn)行識別的。對于主要農(nóng)作物等有性繁殖材料而言，其從種植到收獲也就短短數(shù)月，如果因種子質(zhì)量問題進(jìn)行索賠取證相對而言會比較方便，如果是果樹等無性繁殖材料，其從種植到掛果少則兩年，多則三五年，如五年后再因果樹質(zhì)量問題向銷售者或者生產(chǎn)者索賠，往往無法證明合同所約定的種苗與當(dāng)下果園中的果樹系同一植物。
因此雙方可以在種子銷售合同中明確種子的驗收方法，如雙方同意用DNA分子測試的方式對合同標(biāo)的物進(jìn)行確認(rèn)，雙方同意委托某某測試機構(gòu)對合同標(biāo)的物進(jìn)行DNA分子測試，在將該測試報告與種子的標(biāo)簽所載種子類型、名稱一致則買受人應(yīng)當(dāng)收貨等。同時將該報告作為確認(rèn)收貨的依據(jù)。
此外，前文也提到新《種子法》已將品種權(quán)保護(hù)擴大到未經(jīng)許可使用授權(quán)品種繁殖材料獲得的收獲材料，因此驗收貨物的報告在種子收獲材料遭受侵權(quán)索賠時不僅有利于買方進(jìn)行免責(zé)抗辯，也有利于賣方證明其所售種子合法。
7.明確引種備案的主體責(zé)任
“引種”是指需經(jīng)審定并已通過審定的品種，在同一適宜生態(tài)區(qū)域的相鄰省（自治區(qū)、直轄市）推廣種植，并經(jīng)所在?。ㄗ灾螀^(qū)、直轄市）農(nóng)業(yè)行政主管部門同意?！斗N子法》明確，同意引種的品種在適宜生態(tài)區(qū)域種植不受面積限制，但引種時應(yīng)當(dāng)按照《農(nóng)業(yè)技術(shù)推廣法》的規(guī)定在推廣地區(qū)先進(jìn)行試驗，證明其具有適用性。
實踐常出現(xiàn)種子生產(chǎn)者與銷售者雖然簽訂了種子銷售合同，但并未對引種備案作出相應(yīng)的約定，種子銷售者將種子在審定區(qū)域之外進(jìn)行銷售，一旦遇到農(nóng)民減產(chǎn)索賠，法院一般會以“未經(jīng)審定或備案則無法保證該種子的質(zhì)量”判令生產(chǎn)者承擔(dān)該種子質(zhì)量不合格的法律責(zé)任。因此，在審查種子銷售合同時建議明確約定由某一方負(fù)責(zé)引種備案。
除前需要關(guān)注的條款外，不同的種業(yè)企業(yè)可以根據(jù)自己的需求增加種子銷售合同的條款，但是不管如何買賣雙方都應(yīng)盡可能簽訂種子銷售合同來保障自身合法權(quán)益。
注釋：
1. 第四百七十條 合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括下列條款：
（一）當(dāng)事人的姓名或者名稱和住所；（二）標(biāo)的；（三）數(shù)量；（四）質(zhì)量；（五）價款或者報酬；（六）履行期限、地點和方式；（七）違約責(zé)任；（八）解決爭議的方法。
當(dāng)事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。
第五百九十六條 買賣合同的內(nèi)容一般包括標(biāo)的物的名稱、數(shù)量、質(zhì)量、價款、履行期限、履行地點和方式、包裝方式、檢驗標(biāo)準(zhǔn)和方法、結(jié)算方式、合同使用的文字及其效力等條款。
2. 《非主要農(nóng)作物品種登記辦法》第三條 本辦法所稱非主要農(nóng)作物，是指稻、小麥、玉米、棉花、大豆五種主要農(nóng)作物以外的其他農(nóng)作物。2017年，被原農(nóng)業(yè)部列入第一批應(yīng)當(dāng)?shù)怯浄侵饕r(nóng)作物共有29種，目錄如下：包括馬鈴薯、甘薯、高粱、大麥（青稞）4種糧食作物；油菜、花生、亞麻（胡麻）、向日葵4種油料作物；甘蔗、甜菜2種糖料作物，蠶豆、豌豆2種雜豆作物；大白菜、辣椒、莖瘤芥、西瓜、甜瓜5種蔬菜作物；蘋果、柑橘、香蕉3種果樹；茶樹、橡膠樹2種經(jīng)濟(jì)樹以及谷子、結(jié)球甘藍(lán)、黃瓜、番茄，梨、葡萄、桃7種當(dāng)前生產(chǎn)上具有較高經(jīng)濟(jì)價值、社會價值的農(nóng)作物。
作者丨北京瀾商律師事務(wù)所合伙人律師 馮萬偉
編輯丨農(nóng)財君
聯(lián)系農(nóng)財君丨18565265490
新時代 新種業(yè)
南方農(nóng)村報丨農(nóng)財寶典
